글쓴이 : 권형필
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    [ 건설산업기본법위반 / ‘건설업을 한다’ 의 의미 / 하도급 ] 건설산업기본법상 건설업의 의미 및 하도급 방식으로 시공하여 완공한 경우에도 건설업을 하였다고 볼 수 있는지 여부(대법원 2017. 7. 11. 선고 2017도1539 판결)

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    [ 판례 해설 ]

    건설산업기본법 제9조 제1항에 따르면 건설업을 하는 자는 국토교통부 장관에게 등록하여야 하고 그렇지 않을 경우 처벌받게 된다. 이 사건의 논점은 여기서 ‘건설업의 의미’가 무엇인지 여부였다.

    이에 원심은 피고인이 하도급 받은 공사를 전부 다른 회사에 다시 하도급 한 것은 건설산업기본법 상의 건설공사에 해당하지 않는다고 판단하여 무죄를 선고하였으나 대법원은 원심 판결을 파기하면서 하수급을 받아 공사를 진행하는 경우라고 하더라도 이는 “건설업”으로 볼 수 있고 따라서 이와 같은 경우에도 건설업 등록을 하여야 한다고 판단한 것이다.

    [ 판결 요지 ]

    건설산업기본법은 “이 법은 건설공사의 조사, 설계, 시공, 감리, 유지관리, 기술관리 등에 관한 기본적인 사항과 건설업의 등록 및 건설공사의 도급 등에 필요한 사항을 정함으로써 건설공사의 적정한 시공과 건설산업의 건전한 발전을 도모함을 목적으로 한다.”라고 하면서(제1조), ‘건설산업’은 건설공사를 하는 업인 ‘건설업’과 건설공사에 관한 조사, 설계, 감리, 사업관리, 유지관리 등 건설공사와 관련된 용역을 하는 업인 ‘건설용역업’을 말한다고 규정하고 있다(제2조 제1호 내지 제3호). 위와 같은 건설산업기본법의 입법 목적과 건설산업 및 건설업과 건설용역업에 관한 정의 규정의 내용 등을 종합하여 보면, ‘건설업을 한다’는 것은 ‘건설공사의 시공분야를 수행하는 것을 업으로 한다’는 것을 의미한다고 해석할 수 있다.

    한편 건설산업기본법 제9조 제1항 본문은 ‘건설업을 하려는 자는 대통령령으로 정하는 업종별로 국토교통부장관에게 등록을 하여야 한다.’라고 규정하면서, 제96조 제1호에 ‘제9조 제1항에 따른 등록을 하지 아니하거나 부정한 방법으로 등록을 하고 건설업을 한 자’에 관한 처벌규정을 두고 있는데, 건설공사의 적정한 시공과 건설산업의 건전한 발전을 도모하려는 건설산업기본법의 입법 목적과 무등록업자에 의한 부실시공을 예방하여 국민의 생명과 재산을 보호하고자 하는 건설업 등록제도의 취지 등에 비추어 보면, ‘시공’이란 ’직접 또는 도급에 의하여 설계에 따라 건설공사를 완성하기 위하여 시행되는 일체의 행위‘를 의미한다고 해석할 수 있다.
    따라서 ‘건설업을 한다’는 것은 ‘직접 또는 도급에 의하여 설계에 따라 건설공사를 완성하기 위하여 시행되는 일체의 행위를 수행하는 것을 업으로 한다’는 의미로 해석하여야 하므로, 도급받은 건설공사 중 일부 또는 전부를 직접 시공하여 완성한 경우뿐만 아니라 하도급의 방식으로 시공하여 완성한 경우에도 건설업을 하였다고 보아야 한다.


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